Hoge Raad: verliesverrekeningsbeperking geldt ook voor latente verliezen

Wat speelde er?

• In deze zaak werden de aandelen in een vastgoedvennootschap in 2015 overgedragen aan een nieuwe aandeelhouder. Op het moment van de overdracht was de economische waarde van de vastgoedportefeuille aanzienlijk lager dan de fiscale boekwaarde. Hierdoor waren reeds substantiële latente verliezen aanwezig. Deze verliezen werden pas in 2017 gerealiseerd bij de verkoop van een deel van het vastgoed. De vraag was of de verliesverrekeningsbeperking die geldt bij een substantiële aandeelhouderswijziging van toepassing is op de latente verliezen.

Oordeel van de Hoge Raad

• De Hoge Raad oordeelt dat de verliesverrekeningsbeperking niet alleen betrekking heeft op reeds vastgestelde en gerealiseerde verliezen, maar ook op latente verliezen die op het moment van een relevante aandeelhouderswijziging al aanwezig zijn.
• Volgens de Hoge Raad beoogt de regeling te voorkomen dat verliezen worden benut nadat de band met de aandeelhouders uit de verliesperiode en met de activiteiten waarmee die verliezen zijn geleden, in belangrijke mate is verbroken. Dat geldt niet alleen voor formeel vastgestelde verliezen, maar ook voor verliezen die economisch al bestonden ten tijde van de aandeelhouderswijziging en pas later worden gerealiseerd.

Waarom is dit arrest belangrijk?

• Dit arrest benadrukt dat bij een voorgenomen aandeelhouderswijziging niet alleen moet worden gekeken naar de aanwezige compensabele verliezen, maar ook naar eventuele latente verliezen die in de onderneming besloten liggen.
• Voor de praktijk betekent dit onder meer dat:
  • zorgvuldig moet worden onderzocht of activa op het moment van de transactie een lagere economische waarde hebben dan hun fiscale boekwaarde;
  • commerciële waarderingen en onderliggende aannames goed moeten worden gedocumenteerd;
  • reeds bij de structurering van een transactie rekening moet worden gehouden met de mogelijke toepassing van de verliesverrekeningsbeperking.
• Een belangrijk aandachtspunt is dat latente verliezen niet bij beschikking door de Belastingdienst worden vastgesteld. Indien hierover jaren later discussie ontstaat, zal de positie van de belastingplichtige daarom grotendeels afhangen van de documentatie en waarderingen die ten tijde van de aandeelhouderswijziging beschikbaar waren.

Praktische gevolgen

• Het arrest kan ertoe leiden dat latente verliezen die op het moment van een aandeelhouderswijziging aanwezig zijn, definitief verloren gaan. Hoewel de wet in specifieke situaties uitzonderingen kent die verliesverrekening toch mogelijk maken, bevestigt de Hoge Raad dat de reikwijdte van de verliesverrekeningsbeperking ruim moet worden uitgelegd.
• Voor kopers, verkopers, investeerders en vastgoedondernemingen is het daarom van belang om tijdig inzicht te krijgen in eventuele latente verliesposities en de gevolgen daarvan voor de fiscale waarde van een onderneming.

Heeft u vragen over de impact van dit arrest op een voorgenomen transactie of bestaande verliespositie? Wij denken graag met u mee.